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昊磐节能|黑白合同下工程价款结算三大影响因素
浏览: 发布日期:2018-02-10

引言

建筑市场领域中"黑白合同"现象较为普遍,黑白合同的定义可理解为,“黑合同”是发承包双方未在有关部门进行登记备案的合同,而“白合同”是经过了登记备案的合同,多出现于建筑市场供求失衡、处于买方市场的状态,发包人与承包人之间的位势差使得“黑白合同”屡禁不止。在这种交易环境下,承包人要想维持自身的经营状况必须寻找适应该情境下的市场规则,但这并不利于工程项目的价款管理乃至整个建筑市场规制的良性发展。

“黑白合同”不仅使得合同履行过程中的计量结果难以有效,同时对建筑市场的运行效率有减无增。然而,现有关于黑白合同的规制研究多集中于法律层面与规制层面的宏观角度,具有针对上述内在影响要素的对策研究尚显不足。基于此,本文拟在识别黑白合同对于结算的影响要素的基础上,结合不同维度给出工程价款结算影响要素的解决对策,希翼为降低或规避“黑白合同”情境下工程价款结算的不良影响提供参考。

建筑市场黑白合同下工程价款结算影响因素包含三个方面:一是制度逃避;二是市场交易;三是实施过程。下面对这3个要素进行归纳分析。

1、制度逃避

(1)招标制度。

通过调研,私人投资者的利益最大化要求与政府监管之间的冲突形成“黑白合同”的矛盾基础,以商品房开发为例。过去是将矛盾归结于“黑白合同”的不合法,而并没有对招投标制度进行质疑。《中华人民共和国招标投标法》中明确规定“大型基础设旋、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目”必须招标。而《工程建设项目招标范围和规模标准》则将商品房的界定进行了扩大,只要是关乎社会公众利益、公共安全的公用事业项目均认为是商品房。这样的做法导致私人进行投资开发的房地产项目也必须进行招投标,投资人追求利益最大化的取向与政府监管所站的基础点并不一致,诱使发包人制度逃避。

(2)规避监管。

建设活动中,政府部门为保证建设工程的质量和安全,对于工程项目的发承包、造价、支付、结算有着严格的政策规定,“黑白合同”中发承包双方为了与这些限制相避,便签订了与符合监管的“白合同”相背离的“黑合同”。同时,建设行业征收的规费及税金,与建设工程造价关联紧密,正如此,发包人为了规避规费或税金的缴纳,通常和承包人有意签下低于备案合同价格的黑合同。此外,简化备案程序,节省资金成本;签订黑白合同,获得施工许可亦是发包人利用黑白合同规避监管的方式之一。由此,建筑业市场发承包人在招标制度和规避监管两方面均致使发承包人不断进行制度逃避。

2、市场交易

(1)买方市场。

建筑市场处于“买方市场”,使得拥有有限建设工程项目资源的发包人具有较强的谈判优势。因此在实践中,承包人单位对垫资施工的现象屡屡出现。除此之外,在工程实践中还往往存在大量的压价行为,这是由于发承包人双方之间信息不对称所造成的。从发包人的角度发包人通常希翼掌握价格的主动权。但是这种行为往往很难以合法合规的渠道实现;所以,承包人因此偷工减料而造成的工程价款结算纠纷就出现了。

(2)违规行为。

通过大量的田野调查,备案合同中的相关条款较为公平公正,而黑合同中的部分条款则有失偏颇。黑合同中约定的条款难以体现公平公正,仅是承包人为能更大把握获得项目,便以牺牲应有的权益,以致工程结算时产生了大量的纠纷。

这就为工程结算争议埋下了种子。另一种违规行为还体现在易滋生腐败。一般而言,“白合同”的合同价高于“黑合同”,这种情况的产生是因为发承包双方合谋规避法律法规或政府审查造成的,所以这其中难免存在不正当获利的行为,这种情况常伴随挪用工程款等不良行为,损害业主及实际施工方利益。

3、实施过程

(1)准备不足。

这多发生在为取得施工许可证而对签订黑白合同的项目中。由于工程招标价格并非最终结算价格。有些急于开工的工程由于时间的紧迫,极短时间内完成的工程标底编制与审核存在漏项、漏量计算十分普遍。这势必影响工程造价的准确性,造成中标人的造价差异较大,施工过程则会发生必然的纠纷。同时,由于前期准备工作的不充分,在施工过程中往往伴随着大量的现场签证,工程竣工后,发承包双方又对签证产生不同意见分歧,使得结算工作困难重重。

(2)过程控制。

建设工程中,压缩工期的现象屡屡发生。在设计阶段由于目前工程技术水平的限制,难以确定准确的工期,而由于建设工程的长期性、复杂性等特点,影响工期的因素很多,建设方往往希翼将工期压缩,一方面可以是工程早日付诸使用,一方面结算时不希翼付出工期奖励,某些公共项目还可能涉及政绩等因素。因此可能会在黑合同上对工期进行规定,如果条款过于苛刻,施工方可能面临违约风险,不能按时竣工,影响工程款的结算。另一方面,在实施“黑白合同”这一过程中,当事人实际履行的黑合同约定的工程款往往低于白合同,这是建设单位恶意压价的结果,而施工企业带资垫资又成了家常便饭,施工企业没有利润,只能从偷工减料来减少损失,直接导致建筑质量下降或工程不能完成。

支招:

为防止或减少黑白合同对工程价款结算恶性影响提供借鉴。首先,通过对发包组织机构进行优化升级,使发包人自我约束加强。同时在承包方开展自律监管,加强其自觉规范经营的意识,依法依规进行经营果冻,维护建筑市场的正常秩序。其次,建设行业的诚信体系,在承发包人双方建立合同履约信用档案,惩戒违规行为,利用信用体系促进行业健康发展。最后,加强招标投标过程管理,形成良好的缔约氛围。

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